О двойном налогообложении оценщиков - что делать?

12 Октября 2018

Уважаемый Сергей Анатольевич,

Подробная информация по этому вопросу есть на сайте Ассоциации "СРОО "Экспертный совет":

I. Вступившим в СРОО в 2017 году Оценщикам, у которых в реестре членов СРОО и соответственно в сводном реестре Росреестра отсутствует информация о месте работы, налоговые органы направили уведомления о постановке данных физлиц в качестве частнопрактикующих (датой постановки установлена дата вступления в члены СРОО) и выставлении им штрафов, пеней за неуплату взносов в ПФР и ФСС за «прошлый» период.

По этой причине настоятельно рекомендуем проверить сведения о месте работы, отображаемые на сайте СРОО (см. в реестр членов).

II. Оценщикам, которые осуществляют свою деятельность в качестве Индивидуальных предпринимателей, налоговые органы выставили требование об уплате взносов в ПФР и ФСС за 2017 год «дважды», обосновывая тем, что «физическое лицо, одновременно относящееся к нескольким категориям плательщиков страховых взносов, исчисляет и уплачивает страховые взносы по каждому основанию, то есть как индивидуальный предприниматель и как лицо, осуществляющее иную деятельность, указанную в подпункте 2 пункта 1 статьи 419 Кодекса».

В соответствии с пунктом 1 статьи 419 Налогового кодекса Российской Федерации плательщиками страховых взносов признаются следующие лица:

1) лица, производящие выплаты и иные вознаграждения физическим лицам: организации, индивидуальные предприниматели, физические лица, не являющиеся индивидуальными предпринимателями.

2) индивидуальные предприниматели, адвокаты, медиаторы, нотариусы, занимающиеся частной практикой, арбитражные управляющие, оценщики, патентные поверенные и иные лица, занимающиеся в установленном законодательством Российской Федерации порядке частной практикой (далее - плательщики, не производящие выплаты и иные вознаграждения физическим лицам).

Согласно п. 1 ст. 6 Федерального закона от 15.12.2001 N 17-ФЗ «Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации» (далее - Закон N 167-ФЗ) страхователями по обязательному пенсионному страхованию являются:

1) лица, производящие выплаты физическим лицам, в том числе: организации; индивидуальные предприниматели; физические лица;

2) индивидуальные предприниматели, адвокаты, арбитражные управляющие, нотариусы, занимающиеся частной практикой.

«Если страхователь одновременно относится к нескольким категориям страхователей, указанных в подпунктах 1 и 2 настоящего пункта, исчисление и уплата страховых взносов производятся им по каждому основанию.»

В целях настоящего Федерального закона иные лица, занимающиеся частной практикой и не являющиеся индивидуальными предпринимателями, приравниваются к индивидуальным предпринимателям.

Что делать?

В связи с тем, что в настоящее время судебная практика по данному вопросу в отношении Оценщиков еще не сложилась, Ассоциация считает возможным руководствоваться аналогией - логикой, приводимой в разъяснениях и судебных решениях, имеющихся по вопросам обложения взносами иных плательщиков, не производящих выплаты и иные вознаграждения физическим лицам, перечисленных в пп. 2 п. 1 ст. 419 НК РФ:

ранее в период действия Федерального закона от 24.07.2009 N 212-ФЗ «О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования» (утратил силу, далее - Закон N 212-ФЗ) и руководствуясь нормами Закона N 167-ФЗ, суды делали выводы, что регистрация физического лица как страхователя в качестве индивидуального предпринимателя и арбитражного управляющего не повлекла возникновения у него обязанности уплачивать страховые взносы в виде фиксированного платежа дважды. В противном случае это привело бы к двойному зачислению страховых взносов в ПФ РФ на индивидуальный лицевой счет такого лица как застрахованного лица (например, определения ВС РФ от 08.09.2017 N 308-КГ17-11994, от 25.05.2016 № 307-КГ16-4752, Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.12.2015 N 13АП-26581/2015 по делу N А56-33700/2015, решения АС Северо-Кавказского округа от 23.05.2017 N Ф08-2352/17 по делу N А63-7518/2016, АС Воронежской области от 16.07.2017 дело № А14-5838/2016, от 26.01.2017 № А14-2901/2016).

из буквального толкования положений ст. 6 Закона N 167-ФЗ и ст. 5 Закона N 212-ФЗ (утратил силу) следует, что обязанность по исчислению и уплате страховых взносов по каждому основанию, возникает исключительно при отнесении плательщика страховых взносов одновременно к нескольким категориям плательщиков, а именно: лица, производящие выплаты и иные вознаграждения физическим лицам; лица, не производящие выплаты и иные вознаграждения физическим лицам (Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.12.2017 N 13АП-26116/2017 по делу N А56-21986/2017).

согласно правовой позиции, изложенной в определении Конституционного Суда Российской Федерации от 05.02.2004 N 28-О, в пенсионном законодательстве четко определено, что страховые взносы на обязательное пенсионное страхование уплачиваются на индивидуально возмездной основе, их целевое назначение - обеспечение права гражданина на получение пенсии по обязательному пенсионному страхованию в размере, эквивалентном сумме страховых взносов, учтенной на его индивидуальном лицевом счете.

Описанная конструкция полностью соответствует позиции Конституционного Суда Российской Федерации, который в определении от 12.05.2005 № 210-О указал, что, признав индивидуальных предпринимателей участниками системы обязательного пенсионного страхования и предоставив им возможность самостоятельно формировать свои пенсионные права, федеральный законодатель с учетом специфики предпринимательского дохода ввел правило об уплате ими страховых взносов на обязательное пенсионное страхование в виде фиксированного платежа, то есть в твердой сумме, и определил его минимальный размер, обязательный для уплаты. Такое регулирование взимания с индивидуальных предпринимателей страховых взносов позволяет не ставить приобретение ими права на трудовую пенсию в зависимость от получения дохода.

Справочно - мнение экспертов Правового консалтинга ГАРАНТ: обязанность уплачивать взносы по двум основаниям возникает, если речь идет о таких категориях плательщиков взносов, как:

лица, производящие выплаты и иные вознаграждения физическим лицам (пп. 1 п. 1 ст. 419 НК РФ;

плательщики, не производящие выплаты и иные вознаграждения физическим лицам (пп. 2 п. 1 ст. 419 НК РФ).

Плательщики взносов, перечисленные в пп. 2 п. 1 ст. 419 НК РФ ("внутри" второй категории), в том числе Оценщики, арбитражные управляющие и ИП, относятся к одной категории плательщиков, уплачивающих взносы "за себя".