Юридическая служба РОО отвечает на ваши вопросы. Продолжаем разбираться со статусом «оценщик, занимающийся частной практикой» (ЧПО)

12 Января 2023

Источник: Бюллетень «Российский оценщик» № 4\2022 г.

В 2006 г. в статью 3 Федерального закона от 29.07.1998 № 135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации» (далее — Закон об оценочной деятельности) были внесены существенные изменения — оценочная деятельность из предпринимательской превратилась в профессиональную, при этом оценщик — физическое лицо перестал быть индивидуальным предпринимателем, а стал лицом, осуществляющим частную практику (ЧПО). Таким образом, Законом об оценочной деятельности была разграничена профессиональная деятельность оценщиков и предпринимательская деятельность, а также установлено, что регулируемая оценочным законодательством деятельность оценщиков не является предпринимательской деятельностью.

На практике массовая постановка налоговым органом на учет оценщиков в качестве частнопрактикующих специалистов началась только в 2020 г. Сразу же стало понятно, что режим «оценщик, занимающийся частной практикой» вызывает много вопросов как в области налогообложения, так и в области взаимоотношений с банковскими структурами и заказчиками оценки. Помимо этого, существовало множество проблем чисто технического характера, касающихся передачи сведений об оценщике в налоговые органы и своевременного получения оценщиком уведомления о постановке на учет в качестве ЧПО.

Получая от своих членов многочисленные вопросы, за разъяснениями РОО неоднократно обращалось и до сих пор обращается в различные органы государственной власти, налоговые органы, общественные объединения и структуры.

В первую очередь, была поставлена точка в разногласиях по прочтению статьи 4 Закона об оценочной деятельности «Субъекты оценочной деятельности». Фразу «оценщик может осуществлять оценочную деятельность самостоятельно, занимаясь частной практикой…» многие воспринимали неоднозначно, утверждая, что данное положение Закона не запрещает оценщику, в том числе, осуществлять свою деятельность в качестве индивидуального предпринимателя. Аргументами такой позиции являлись различные доводы и умозаключения, в основе своей не имеющие никакого правового обоснования.

Точку в этом споре, по мнению РОО, поставили Минэкономразвития России, Росреестр и некоторая судебная практика в отношении лиц, являющихся частнопрактикующими специалистами в иной деятельности, отличной от оценочной, в отношении которых принятые судебные решения можно считать аналогичными ситуации с оценщиками.

Так, в своем письме от 14.03.2017 № Д22и-301 Минэкономразвития России указывает, что, в соответствии со статьей 3 Закона об оценочной деятельности, под оценочной деятельностью понимается профессиональная деятельность субъектов оценочной деятельности, направленная на установление в отношении объектов оценки рыночной, кадастровой, ликвидационной, инвестиционной или иной предусмотренной федеральными стандартами оценки стоимости. Таким образом, Закон разграничивает профессиональную деятельность оценщиков и предпринимательскую. При этом закон об оценочной деятельности не ограничивает оценщика в возможности осуществления им в качестве индивидуального предпринимателя иной деятельности, отличной от оценочной, требующей регистрации в установленном законе порядке. Дополнительно в своем письме министерство подтвердило, что Закон об оценочной деятельности не препятствует оценщику совмещать частную практику и одновременно осуществлять профессиональную деятельность на основании трудового договора в оценочной компании.

В ответ на запрос РОО Федеральная служба государственной регистрации, кадастра и картографии (Росреестр) подтвердила, что осуществление оценочной деятельности в качестве индивидуального предпринимателя законодательством Российской Федерации об оценочной деятельности не предусмотрено. При этом оценщику не запрещено одновременно с оценочной деятельностью заниматься иными видами профессиональной деятельности, а также предпринимательской деятельностью (письмо Росреестра от 10.06.2020 № 07-03143/20@).

Пункт 13 Обзора практики рассмотрения судами дел, связанных с применением главы 23 Налогового кодекса Российской Федерации (утвержден Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 21.10.2015), дает четкое обоснование тому, что закон, устанавливающий любую деятельность как профессиональную, не только разграничивает (отделяет) ее от предпринимательской, но и не предполагает для участников такой деятельности осуществления ее в качестве индивидуального предпринимателя.

Кроме того, обзор дает окончательный ответ и на такой спорный вопрос, как возможность для ЧПО при осуществлении им профессиональной деятельности выбирать упрощенную систему налогообложения. Верховный Суд установил, что доходы гражданина, полученные от ведения им профессиональной деятельности, облагаются налогом на доходы физических лиц, в отношении таких доходов не может применяться упрощенная система налогообложения. На основании подпункта 10 пункта 1 статьи 208, статьи 209 и подпункта 2 пункта 1 статьи 227 Налогового кодекса РФ такие доходы облагаются налогом на доходы физических лиц, который должен уплачиваться в бюджет оценщиком самостоятельно как лицом, занимающимся частной практикой.

Еще одним элементом деятельности частнопрактикующего оценщика, вызывающим разночтения, является право оценщика, закрепленное в статье 14 Закона об оценочной деятельности, привлекать по мере необходимости на договорной основе к участию в проведении оценки объекта оценки иных оценщиков либо других специалистов. Дополнительных разъяснений этого положения законодательство об оценочной деятельности не содержит. Исходя из текста такой нормы, речь идет о заключении оценщиком с другим оценщиком и/или специалистом договора гражданско-правового характера — договора оказания услуг. При этом, если в отношении специалиста все более или менее понятно, то в отношении заключения договора с оценщиком на практике возникает недопонимание, приводящее к существенным ошибкам при осуществлении оценщиком своей деятельности.

Для того чтобы разобраться в данном вопросе, необходимо обратиться к статье 4 Закона об оценочной деятельности, где установлено, что оценщик — это физическое лицо, занимающееся профессиональной деятельностью. Оценщик, работая по трудовому договору в оценочной компании (юридическом лице, соответствующем требованиям статьи 15.1 Закона об оценочной деятельности), не наделен полномочиями самостоятельно заключать договоры гражданско-правового характера, соответственно, такое право дается только частнопрактикующему оценщику. В случае необходимости ЧПО может привлекать специалистов для консультаций и оказания разного вида работ, при этом необходимо учитывать, что ЧПО не является работодателем и не может заключать с привлеченными специалистами трудовой договор (пп. 2 п. 1 ст. 419 Налогового кодекса РФ). В этой связи привлеченный оценщиком иной оценщик также может оказывать услуги только на основании гражданско-правового договора, при этом совместное подписание отчета об оценке объекта оценки двумя оценщиками (ЧПО и привлеченным оценщиком) не представляется возможным, поскольку оценщик подписывает отчет исключительно в случаях, указанных в статье 4 Закона об оценочной деятельности (самостоятельно, в статусе частнопрактикующего оценщика и как штатный сотрудник оценочной компании). Так как иных форм осуществления оценочной деятельности закон не предусматривает, любое отхождение от установленных правил будет считаться грубым нарушением Закона об оценочной деятельности.

В Налоговом кодексе РФ закреплено, что частнопрактикующий оценщик как лицо, не производящее выплат и иных вознаграждений физическим лицам, является плательщиком взносов в Пенсионный фонд Российской Федерации (ПФР). Так, положениями подпункта 1 пункта 1 статьи 430 Налогового кодекса РФ установлен дифференцированный подход к определению размера страховых взносов на обязательное пенсионное страхование для плательщиков, не производящих выплаты и иные вознаграждения физическим лицам, исходя из их дохода (при величине дохода до 300 000 руб. за расчетный период страховые взносы уплачиваются в фиксированном размере, свыше 300 000 руб. — в фиксированном размере плюс 1,0 % суммы дохода, превышающего 300 000 руб.). На практике складывается ситуация, когда лица, занимающиеся частной практикой (оценщики, нотариусы, адвокаты, арбитражные управляющие и др.) уже получают пенсию, например, военную и в то же время все равно обязаны уплачивать взносы в ПФР. В некоторых случаях к моменту достижения общеустановленного пенсионного возраста (60 лет для женщин и 65 лет для мужчин) у таких частнопрактикующих специалистов может не успеть сформироваться минимальный пенсионный коэффициент (30 единиц), необходимый для получения страховой пенсии по старости, что ставит под сомнение само получение ЧПО такой пенсии. Вызывает вопросы и необходимость уплачивать страховые взносы в ПФР тем частнопрактикующим специалистам, кто уже получает страховую пенсию по старости.

Очень интересное дело было рассмотрено Конституционным судом РФ (КС РФ) в 2021 г. по жалобе адвоката на нарушение ее конституционных прав — невозможность выработать необходимый стаж и сформировать минимальный пенсионный коэффициент. Суды предыдущих инстанций адвокату отказали. На основании Постановления КС РФ от 28.01.2022 № 5-П были внесены поправки в Федеральный закон «Об обязательном пенсионном страховании в РФ», вследствие чего адвокаты — получатели пенсии за выслугу лет или по инвалидности были исключены из числа обязательных страхователей и застрахованных лиц. В то же время федеральный законодатель не учел круг иных лиц, самостоятельно обеспечивающих себя работой, в том числе индивидуальных предпринимателей, нотариусов, занимающихся частной практикой, и других лиц, на которых распространяется обязанность уплачивать страховые взносы в ПФР, что ставит их в неравное перед законом положение. КС РФ 13 октября 2022 г., рассматривая жалобу индивидуального предпринимателя Константина Воробьёва, обнаружил законодательный пробел и указал, что аргументация КС РФ в 2021 г. была основана не на выделении адвокатов из числа лиц, самостоятельно обеспечивающих себя работой, а на общности правового статуса указанных лиц. И поскольку предыдущее решение КС привело к тому, что право вступить в отношения по обязательному пенсионному страхованию на добровольной основе было предоставлено только адвокатам, действующее пенсионное законодательство подлежит корректировке.

Ждем изменений и для соответствующей категории оценщиков.

Вся информация для ЧПО собрана на сайте РОО в разделе "Частнопрактикующему оценку"